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Testo del provvedimento

PUBBLICA AMMINISTRAZIONE (REATI CONTRO LA -ARTT. 314-356 C.P.)
CP Art. 314


Si appropria della SIM di servizio




CORTE DI CASSAZIONE, SEZ. VI PENALE - SENTENZA 26 ottobre 2017, n.49258
MASSIMA
Sussiste il delitto di peculato quando vi è una vera e propria cessione del bene da parte di un pubblico ufficiale ad un terzo perché lo utilizzi uti dominus in maniera continuativa ed esclusiva in violazione del vincolo di destinazione attribuito dall'amministrazione. In questo modo si realizza l'interversio possessionis, con la conseguente perdita della disponibilità del bene. (Fattispecie in cui un assessore comunale, dopo aver ricevuto una scheda telefonica SIM per le sue funzioni di consigliere comunale, la cede illegittimamente alla figlia, che utilizza la scheda medesima in via pressoché esclusiva e continuativa, in violazione, appunto, del vincolo di destinazione.).



CASUS DECISUS
La Corte d'appello di Milano ha confermato la sentenza con cui il GUP del Tribunale di Monza, all'esito di giudizio abbreviato, aveva riconosciuto responsabile del reato di peculato l’assessore del Comune di Monza, il quale, avendo per ragioni d'ufficio la disponibilità dell'utenza TIM intestata al Comune e pagata dallo stesso ente pubblico, se ne appropriava, consegnando la scheda telefonica alla figlia minore che la utilizzava per le sue esigenze personali, anche all'estero, con bollette addebitate al Comune di Monza. Ha proposto ricorso di legittimità la difesa del prevenuto, eccependo l'inosservanza della legge penale e la manifesta illogicità della motivazione con riferimento all'art. 314 cod. pen. e alla configurabilità di una condotta appropriativa sorretta dalla portata offensiva e dal dolo richiesti dalla previsione incriminatrice, censurando la sentenza per non aver dato risposte adeguate alle contestazioni difensive contenute nell'atto di appello. In particolare, si sostiene che manchino gli elementi costitutivi del peculato, dal momento che il semplice uso del telefono concesso per ragioni d'ufficio non può equipararsi alla appropriazione richiesta dalla norma incriminatrice. Infatti, l'oggetto materiale della condotta è rappresentato dalla scheda SIM che, però, è sempre rimasta nella disponibilità dell'amministrazione, non uscendo mai dalla sfera di disponibilità e controllo di questa; inoltre, le due denunce di smarrimento fatte dall'imputato confermano la sua buona fede; con la seconda censura si contesta la sentenza per avere escluso la configurabilità dell'ipotesi del peculato d'uso di cui all'art. 314, comma 2, c.p. dal momento che per uso momentaneo non deve intendersi un uso "istantaneo", ma "temporaneo”; inoltre, considerato che non è stato provato che l'utenza telefonica sia stata continuativamente nella disponibilità della minore per l'intero periodo indicato nella contestazione. Con il terzo motivo si critica la sentenza là dove ha escluso la riqualificazione del fatto nell'ipotesi di cui al reato di cui all'art. 323 cod. pen., giustificata dalla mancanza di una interversione del possesso. Infine, il quarto motivo è dedicato agli aspetti relativi al trattamento sanzionatorio: si censura la decisione per non aver riconosciuto la sussistenza delle attenuanti di cui agli artt. 62, n. 4, e 323-bis c.p. e per avere applicato una pena ben superiore al minimo edittale, nonostante l'avvenuta concessione dell'attenuante del risarcimento del danno.



ANNOTAZIONE
di Valentina Spizzirri

La Corte di legittimità ha ritenuto ben motivata la sentenza gravata, sposando le argomentazioni logico – giuridiche poste a fondamento della stessa e rigettando i primi tre motivi di ricorso. Ed invero, i Giudici di merito hanno ritenuto dimostrato che l'imputato, dopo aver ricevuto dal Comune di Monza l'assegnazione di una scheda telefonica SIM per le sue funzioni di consigliere comunale, l'abbia ceduta alla figlia che l'ha utilizzata in via pressoché esclusiva e continuativa con il suo pieno consenso. Tale ultimo aspetto denota in maniera chiara la sussistenza del dolo richiesto dalla norma in combinato con la circostanza delle denunce di smarrimento fatte proprio dal prevenuto (il quale ha poi ottenuto una nuova scheda con stesso numero consegnata alla figlia). Si tenga presente che è corretto, nella vicenda de qua, escludere la sussistenza della fattispecie meno grave del peculato d’uso di cui al comma 2 dell’art. 314 c.p., considerato che si è trattato di un atto di disposizione di fatto per un uso continuativo ed esclusivo del bene. Inoltre, circa la censura afferente la riqualificazione in abuso di ufficio di cui al 323 c.p., gli ermellini hanno sostenuto che nell'abuso d'ufficio la violazione dei doveri del pubblico ufficiale rappresenta la condotta tipica del reato, il cui evento coincide con l'ingiustizia del profitto; mentre nel peculato la violazione dei doveri d'ufficio costituisce solo la modalità della condotta appropriativa e l'evento tipico coincide con la stessa appropriazione. Inoltre, l'appropriazione cui si riferisce il peculato ha come effetto l'estromissione dell'amministrazione proprietaria rispetto al bene; invece nell'abuso d'ufficio la destinazione del bene, sebbene viziata dalla condotta dell'agente, mantiene la sua natura pubblica e non favorisce interessi estranei all'amministrazione. Pertanto, il principio sancito dai Giudici di legittimità in tale arresto è il seguente: in tema di peculato, il reato può dirsi sussistente quando vi è stata una vera e propria cessione del bene (scheda SIM) da parte del pubblico ufficiale ad un terzo perché lo utilizzasse uti dominus in maniera continuativa ed esclusiva in violazione del vincolo di destinazione attribuito dall'amministrazione, realizzandosi in tal modo l'interversio possessionis con la conseguente perdita della disponibilità del bene. Resta salva solo l’ultima censura, che viene accolta, afferente la sussistenza delle attenuanti di cui agli artt. 62, n. 4, e 323-bis c.p. e per avere applicato una pena ben superiore al minimo edittale, nonostante l'avvenuta concessione dell'attenuante del risarcimento del danno. Orbene, sul punto precisa la Corte di legittimità che la sentenza impugnata non sembra avere adeguatamente valutato il contenuto del contratto stipulato dal Comune di Monza. Gli stessi giudici di merito riconoscono l'esistenza di un accordo che faceva riferimento ad un plafond di spesa pari a 180,00 euro a bimestre, ma sul punto non hanno offerto una motivazione adeguata e logica. La somma complessiva di 12.000, 00 euro, indicata nel capo d'imputazione e nella sentenza, sembrerebbe far riferimento all'importo complessivo delle telefonate fatte dall'utenza assegnata all'imputato e utilizzata dalla figlia, comprensiva del costo delle chiamate fuori plafond il cui pagamento non spettava al Comune, ma al prevenuto. Si tratta di una circostanza rilevante, rappresentata nei motivi d'appello e ribadita nel quarto motivo del ricorso, in cui si è sostenuto che l'entità del danno andava calcolata in relazione all'importo del solo plafond di Euro 180,00 a bimestre. Su tale questione, rilevante ai fini dell'accertamento della sussistenza delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, n. 4, e 323-bis c.p., la sentenza ha motivato in modo incompleto e illogico, sicché la sentenza sui relativi punti deve essere annullata. Alla luce di quanto detto, annulla la sentenza impugnata limitatamente alla configurabilità delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, primo comma, n. 4, e 323-bis c.p. e rinvia su tali punti ad altra sezione della Corte d'appello di Milano. Rigetta nel resto il ricorso.



TESTO DELLA SENTENZA

CORTE DI CASSAZIONE, SEZ. VI PENALE - SENTENZA 26 ottobre 2017, n.49258 - Pres. Conti – est. Fidelbo

Ritenuto in fatto

1. Con la decisione in epigrafe indicata la Corte d'appello di Milano ha confermato la sentenza del 28 marzo 2014 con cui il G.u.p. del Tribunale di Monza, all'esito di giudizio abbreviato, aveva riconosciuto Pa. Ro. responsabile del reato di peculato, condannandolo alla pena di un anno e quattro mesi di reclusione, con l'interdizione dai pubblici uffici per la durata della pena detentiva.

Secondo l'accusa Ro., quale assessore del Comune di Monza, avendo, per ragioni d'ufficio, la disponibilità dell'utenza TIM (omissis...), intestata al Comune e pagata dallo stesso ente pubblico, se ne appropriava, consegnando la scheda telefonica alla figlia minore, Lu., che la utilizzava per le sue esigenze personali, anche all'estero, con bollette addebitate al Comune di Monza per Euro 12.883,79, fatti commessi dal gennaio 2011 al febbraio 2012.

La Corte territoriale ha ritenuto provata la responsabilità dell'imputato per avere dato in uso pressoché esclusivo e continuativo alla figlia minore la scheda telefonica, utilizzo che non è avvenuto all'insaputa del Ro., ma con il suo pieno consenso. Inoltre, i giudici hanno escluso la configurabilità dell'ipotesi del peculato d'uso, ritenendo che nella specie non vi sia stato né un uso momentaneo della scheda, né la sua immediata restituzione dopo l'uso, né, infine, l'intenzione di restituire il bene dopo l'uso temporaneo. Infine, è stata negata l'applicazione delle attenuanti di cui agli artt. 323-bis e 62, n. 4 cod. pen.

2. Nell'interesse dell'imputato gli avvocati Ra. De. Va. e Ni. D'As. hanno proposto ricorso per cassazione, deducendo quattro motivi.

2.1. Con il primo motivo si denuncia l'inosservanza della legge penale e la manifesta illogicità della motivazione con riferimento all'art. 314 cod. pen. e alla configurabilità di una condotta appropriativa sorretta dalla portata offensiva e dal dolo richiesti dalla previsione incriminatrice, censurando la sentenza per non aver dato risposte adeguate alle contestazioni difensive contenute nell'atto di appello.

In particolare, si sostiene che manchino gli elementi costitutivi del peculato, dal momento che il semplice uso del telefono concesso per ragioni d'ufficio non può equipararsi alla appropriazione richiesta dalla norma incriminatrice. Infatti, l'oggetto materiale della condotta è rappresentato dalla scheda SIM, che però è sempre rimasta nella disponibilità dell'amministrazione, non uscendo mai dalla sfera di disponibilità e controllo di questa.

Sotto un differente aspetto, si sottolinea come nella specie difetti la stessa offensività della condotta appropriativa di cui all'art. 314, comma primo, cod. pen.: in particolare, si sottolinea che secondo gli accordi contrattuali era previsto un limite di spesa relativo al traffico telefonico nella misura di Euro 180,00 a bimestre, nel senso che lo sforamento di tale limite avrebbe dovuto essere rimborsato dall'imputato, sicché non avrebbe potuto essere in alcun modo oggetto di appropriazione. D'altra parte, si evidenzia come, in base a tale accordo contrattuale, la natura pubblica o privata delle telefonate non rilevava, sia riguardo a quelle interne al plafond di Euro 180,00, sia con riferimento alle telefonate fuori plafond. L'aver stabilito un limite alle spese telefoniche esimeva l'amministrazione da ogni controllo sul traffico telefonico e, quindi, sulla destinazione delle stesse telefonate. Su tali punti è mancata una risposta da parte della sentenza impugnata. In ogni caso, si osserva che tenuto conto del tipo di accordo previsto, l'importo delle telefonate da prendere in considerazione non corrisponde a quanto indicato nel capo di imputazione, in quanto esso sarebbe costituito soltanto dalla somma corrispondente alla quota fissa bimensile, pari ad un importo di circa Euro 1.000 complessivi, condotta che, tenuto conto del periodo temporale di riferimento e del fatto che non ha leso la funzionalità dell'amministrazione, avrebbe dovuto essere ritenuta inoffensiva, come del resto statuito dalla giurisprudenza di legittimità, anche a Sezioni unite.

Inoltre, nello stesso motivo, si evidenziano una serie di elementi che avrebbero dovuto escludere la sussistenza del dolo, tra cui: il fatto che l'amministrazione comunale non abbia mai segnalato al Ro. lo sfondamento del plafond; le due denunce di smarrimento fatte dall'imputato, che confermano la sua buona fede; le dichiarazioni di Lu. Ro., che ha riferito di non sapere che l'utenza fosse intestata al Comune.

2.2. Con il secondo motivo si contesta la sentenza per avere escluso la configurabilità dell'ipotesi del peculato d'uso, ponendosi in contrapposizione con la giurisprudenza di legittimità in materia analoga. La Corte d'appello avrebbe dovuto fare applicazione dell'art. 314, comma secondo, cod. pen., dal momento che per uso momentaneo non deve intendersi un uso 'istantaneo', ma 'temporaneo' e, inoltre, considerando che non è stato provato che l'utenza telefonica sia stata continuativamente nella disponibilità della minore per l'intero periodo indicato nella contestazione.

2.3. Con il terzo motivo si critica la sentenza là dove ha escluso la riqualificazione del fatto nell'ipotesi di cui al reato di cui all'art. 323 cod. pen., giustificata dalla mancanza di una interversione del possesso.

2.4. Il quarto motivo è dedicato agli aspetti relativi al trattamento sanzionatorio. Si censura la decisione per non aver riconosciuto la sussistenza delle attenuanti di cui agli artt. 62, n. 4, e 323-bis cod. pen. e per avere applicato una pena ben superiore al minimo edittale, nonostante l'avvenuta concessione dell'attenuante del risarcimento del danno.

Considerato in diritto

1. I primi tre motivi sono infondati.

1.1. Innanzitutto, deve confermarsi la sentenza impugnata nella parte in cui ha ritenuto sussistente il reato di peculato e ha, di conseguenza escluso l'ipotesi minore prevista dal secondo comma dell'art. 314 cod. pen..

La Corte d'appello, sulla base di una motivazione logica e coerente, ha ritenuto dimostrato che l'imputato, dopo aver ricevuto dal Comune di Monza l'assegnazione di una scheda telefonica SIM (utenza (omissis...)) per le sue funzioni di consigliere comunale, l'abbia ceduta alla figlia Lu., che l'ha utilizzata in via pressoché esclusiva e continuativa, con il suo pieno consenso.

Nel ricorso si contesta che vi si stata appropriazione, in quanto il semplice uso della scheda avrebbe dato luogo solo ad un addebito a carico dell'amministrazione delle somme corrispondenti all'utilizzazione della scheda stessa, che quindi sarebbe rimasta sempre nella disponibilità dell'amministrazione comunale, nel senso che non sarebbe mai uscita dalla sfera di controllo e di disponibilità dell'ente pubblico.

Questo Collegio non può che ribadire quanto sostenuto dalla sentenza impugnata, che ha messo in evidenza come, nella specie, il reato contestato sussista, in quanto vi è stata una vera e propria «cessione» del bene in questione (scheda SIM) da parte del pubblico ufficiale (Pa. Ro.) ad un terzo (la figlia Lu.), perché lo utilizzasse uti dominus, in violazione del vincolo di destinazione attribuito dall'amministrazione. In questo modo si è realizzato l'interversio possessionis, con la conseguente perdita della disponibilità del bene: a questo proposito, per evidenziare l'indebita alterazione dell'originaria destinazione del bene (c.d. espropriazione) e, d'altra parte, la sua strumentalizzazione a vantaggio di un soggetto diverso dal titolare del diritto (c.d. impropriazione), la sentenza ha sottolineato la circostanza che Lu. Ro. abbia utilizzato la scheda del Comune di Monza anche nel suo soggiorno negli Stati Uniti.

La sentenza ha, inoltre, offerto una chiara e coerente motivazione sul fatto che vi sia stato il pieno consenso dell'imputato per l'utilizzo improprio della scheda a favore della figlia, ritenendo quindi sussistente il dolo: il riferimento è alle numerose telefonate che il Ro. ha ricevuto da parte della figlia che utilizzava l'utenza in questione e alla vicenda della denuncia dello smarrimento della SIM. Con riferimento a tale vicenda la Corte territoriale ha spiegato: che la scheda è stata smarrita dalla figlia, in quanto dalla stessa utilizzata in quel periodo, come dimostrano le telefonate effettuate; che la denuncia di smarrimento è stata presentata dal Ro., in quanto formalmente era lui che avrebbe dovuto utilizzarla in modo esclusivo; che Ro. ottenne una nuova scheda richiedendo il medesimo numero. Si tratta di circostanze che, nella ricostruzione dei giudici, costituiscono «la prova risolutiva della conoscenza da parte del Ro. che la SIM era usata dalla figlia», tanto è vero che anche la nuova SIM, con il medesimo numero, veniva consegnata a Lu., cioè al soggetto che aveva effettivo interesse ad avere la SIM con lo stesso numero fino ad allora utilizzato.

In sostanza, si è ritenuto sussistere il peculato di cui al primo comma dell'art. 314 cod. pen. perché nella specie la condotta dell'imputato è consistita in una tipica forma di appropriazione, realizzatasi attraverso la cessione illegittima del bene ad un terzo, che ne ha fatto un uso continuativo ed esclusivo, in violazione, come si è detto, del vincolo di destinazione.

1.2. Per queste ragioni, la sentenza ha correttamente escluso che la fattispecie potesse essere ricompresa nell'ipotesi del peculato d'uso, reato ritenuto sussistente da alcune decisioni in materia di uso indebito del telefono d'ufficio, tra cui le Sezioni Unite di questa Corte (Sez. U, n. 19054 del 21/12/2012, Va.). Infatti, nel caso in esame non si è trattato di un uso illegittimo del bene per fini personali e al di fuori dei casi d'urgenza o di specifiche esigenze, ma di una vera e propria cessione della disponibilità della scheda SIM ad un terzo estraneo alla pubblica amministrazione e, inoltre, non vi è stato un uso momentaneo della cosa, con la sua immediata restituzione dopo l'uso, e neppure l'intenzione di restituire il bene dopo averne fatto un uso temporaneo. Vi è stata, invece, una cessione 'definitiva' o, meglio, un «atto di disposizione di fatto», per un uso continuo ed esclusivo del bene, come dimostra la citata vicenda della denuncia dello smarrimento, con la riconsegna della nuova SIM alla figlia, perché continuasse ad utilizzarla. Come ha correttamente sottolineato la Corte d'appello, l'azione posta in essere dall'imputato non può rientrare nell'ipotesi del peculato d'uso, in cui si realizza un abuso del possesso, ma che non si traduce «nella sua stabile inversione in dominio». Del resto, è stato detto che il peculato d'uso del telefono d'ufficio può realizzarsi solo se «con tale condotta il soggetto distoglie precisamente il bene fisico costituito dall'apparato telefonico, di cui è in possesso per ragioni d'ufficio, dalla sua destinazione pubblicistica piegandolo a fini personali, per il tempo del relativo uso, per restituirlo, alla cessazione di questo, alla destinazione originaria».

Infondata è la tesi difensiva con cui si sostiene l'inoffensività della condotta posta in essere dall'imputato. Una volta che si è ritenuto che il peculato è stato realizzato attraverso la cessione del bene, il discorso sul limite del plafond di spesa, previsto dal contratto di utilizzo dell'utenza, non ha rilevanza ai fini della sussistenza del reato, ma, come si vedrà, potrebbe incidere sul riconoscimento delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 6, n. 4 e 323-bis cod. pen..

1.3. Allo stesso modo deve ritenersi infondato il motivo con cui si assume che il fatto andava riqualificato ai sensi dell'art. 323 cod. pen..

Si deve ribadire che nell'abuso d'ufficio la violazione dei doveri del pubblico ufficiale rappresenta la condotta tipica del reato, il cui evento coincide con l'ingiustizia del profitto, mentre nel peculato la violazione dei doveri d'ufficio costituisce solo la modalità della condotta appropriativa e l'evento tipico coincide con la stessa appropriazione. Inoltre, l'appropriazione cui si riferisce il peculato ha come effetto l'estromissione dell'amministrazione proprietaria rispetto al bene, invece nell'abuso d'ufficio la destinazione del bene, sebbene viziata dalla condotta dell'agente, mantiene la sua natura pubblica e non favorisce interessi estranei all'amministrazione (cfr., Sez. 6, n. 40148 del 27/11/2001, Ge.).

Nel caso in esame vi è stata innanzitutto la cessione di fatto definitiva del bene, peraltro a favore di un soggetto estraneo all'amministrazione comunale, sicché correttamente è stato contestato il reato di peculato.

2. E' invece fondato il quarto motivo.

La Corte d'appello ha escluso l'applicazione sia dell'attenuante di cui all'art. 62, n. 4, cod. pen., sia dell'ipotesi di cui all'art. 323-bis cod. pen., sul presupposto dell'entità della bolletta telefonica pagata dal Comune di Monza con riferimento al periodo di utilizzo della scheda SIM (non meno di Euro 12.000).

Invero, la sentenza impugnata non sembra avere adeguatamente valutato il contenuto del contratto stipulato dal Comune di Monza. Gli stessi giudici riconoscono l'esistenza di un accordo che faceva riferimento ad un plafond di spesa pari ad Euro 180,00 a bimestre, ma sul punto non hanno offerto una motivazione adeguata e logica. Infatti, hanno censurato le deduzioni difensive, secondo cui «i costi che non superano il plafond sono da porsi a carico della P.A. indipendentemente dalla natura e/o finalità della chiamata», limitandosi a sostenere che anche le telefonate ricomprese nel plafond rientravano nel peculato, senza però trarre le necessarie conseguenze sulla circostanza che le telefonate fuori plafond fossero comunque a carico dell'imputato.

In sostanza, la somma di Euro 12.000 indicata nel capo d'imputazione e nella sentenza sembrerebbe far riferimento all'importo complessivo delle telefonate fatte dall'utenza assegnata all'imputato e utilizzata dalla figlia, comprensiva del costo delle chiamate fuori plafond il cui pagamento non spettava al Comune, ma al Ro.. Si tratta di una circostanza rilevante, rappresentata nei motivi d'appello e ribadita nel quarto motivo del ricorso, in cui si è sostenuto che l'entità del danno andava calcolata in relazione all'importo del solo plafond di Euro 180,00 a bimestre. Su tale questione, rilevante ai fini dell'accertamento della sussistenza delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, n. 4, e 323-bis cod. pen., la sentenza ha motivato in modo incompleto e illogico, sicché la sentenza sui relativi punti deve essere annullata.

Le doglianze relative al trattamento sanzionatorio devono ritenersi, allo stato, assorbite dal disposto annullamento.

3. In conclusione, la sentenza deve essere annullata limitatamente alla configurabilità delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, primo comma, n. 4, e 323-bis cod. pen., con rinvio degli atti ad altra sezione della Corte d'appello di Milano perché motivi su tali punti, accertando preliminarmente gli esatti contenuti del contratto in questione; per il resto il ricorso deve essere rigettato.

P. Q. M.

Annulla la sentenza impugnata limitatamente alla configurabilità delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, primo comma, n. 4, e 323-bis cod. pen. e rinvia su tali punti ad altra sezione della Corte d'appello di Milano. Rigetta nel resto il ricorso.